【一碗伤心凉粉被诉商标侵权索赔8万】韩先生从事餐饮行业已经多年，几年前他在成都宽窄巷子开了一家小吃店，主营多款四川特色小吃。没想到的是，韩先生店里售卖的“伤心凉粉”让他在2022年4月成为了被告，并被索赔8.65万元。原告是“伤心凉粉”商标持有人林元美。

　　“没想他们直接注册了‘伤心凉粉’这个商标。”在韩先生看来，伤心凉粉如同回锅肉一样，仅仅是一道菜而已，他认为原告的诉讼有“碰瓷式维权”的嫌疑。

　　该案历时一年有余，在近日迎来终审判决。法院认为，韩先生对于“伤心凉粉”的售卖并非商标性使用，无攀附商标的故意，不构成商标侵权。

　　红星新闻记者采访获悉，该案之外四川广元凉面，近年来原告曾提起多个同类诉讼，均胜诉获赔，该案是首个败诉案件。

　　韩先生的小吃店位于窄巷子中段，人流量大。从店门进入，柜台上摆满了钵钵鸡、蛋烘糕、炸串儿等各类小吃。

　　韩先生回忆，法院传票是去年4月收到的，对方并没“打任何招呼”。拿到传票当天，他便将店内与“伤心凉粉”有关的元素全部取掉。后来他在法庭上才知，早在起诉前，对方就已到店进行了取证。

　　一审判决录，2022年4月8日，在公证员陪同下，原告到韩先生的店内进行证据保全，消费12元买了一碗凉粉。当时店门前的展示牌中写有“中华老字号”字样，并依次排列“钵钵鸡”“伤心凉粉”“韩包子”“蛋烘糕”“糖油果子”六块大小、颜色一致的标牌，店内展示牌中写有“伤心凉粉 12元”字样四川广安岳池县特产。

　　11月3日，红星新闻记者来到这家店招为“蜀趣小碗集”的店，门前“伤心凉粉”标牌已被取下，此前菜单中的“伤心凉粉”换为了“蜀趣黄凉粉”，全店已找不出“伤心”元素。

　　记者粗略统计，仅宽窄巷子内就有十余家小吃店，在记者走访的7家店中，有6家售卖“伤心凉粉”，部分店铺标注有“老成都传统名小吃”“老成都名小吃”等字样，并将“伤心凉粉”打在了显眼位置。

　　韩先生说，在收到传票前四川广元凉面，他一直认为“伤心凉粉”仅是菜名，且在自己店内也只是一道菜，“像回锅肉一样。”在他看来，如果在菜名前加上某一前缀注册商标是可以的，“没想他们直接就把‘伤心凉粉’注册了商标”。他认为这是“碰瓷式维权”。

　　韩先生坦言，应诉最初心里是没底的，因为他查到，多年前对方曾以同样方式起诉了成都锦里一家小吃店，最终对方赔了2万元。但随着证据收集的深入，他开始对案件有了信心——他发现“伤心凉粉”并非对方独创，其历史最早可追溯至清光绪年间，在被商标注册前便已是闻名四川的特色传统小吃。

　　作为韩先生的代理律师，四川扩信律师事务所陈浩然律师介绍，经查询，早在1993年出版的《安岳县志》中就记载，“伤心凉粉”产生于清朝光绪三十二年（即1906年），由安岳县周礼乡孙炳之命名，距今已有百余年的历史。因凉粉的佐料麻辣味大，使顾客吃完后鼻涕眼泪直流，貌似伤心，故名“伤心凉粉”。同时，多个版本的《安岳年鉴》均记载，“伤心凉粉”起源于资阳市安岳县周礼镇。同时，“伤心凉粉”已作为“四川名小吃”“成都小吃”进行宣传推广，并入选《四川省农村生产生活遗产名录（第二批）》，其制作技艺入选《资阳市第五批非物质文化遗产代表性项目名录》。此外，大量报纸期刊、专业书籍、新闻报道四川广元凉面、网络媒体、电视节目等均显示“伤心凉粉”为一道美食小吃或菜品名称。

　　陈浩然律师认为，从以上这些资料来看，“该商标的先天显著性弱、后天显著性已明显下降且有通用名称化的趋势。”

　　成都中院对该案进行了一审审理。一审法院认为，原告并未对商标进行规范化使用，更多冠以“龙泉驿味道、特色小吃、十佳名小吃”等方式出现，由此可看出“伤心”标识与本身所宣传的小吃界限微妙，存在被淡化，被误认是菜品的可能。

　　法院认为，一方面，结合商标的显著性强弱区别，在划定使用边界时，既要保护商标权利人，也要维护公平竞争的市场秩序，被告并未在店面、店招中突出放大使用“伤心”文字内容作为店内餐饮来源指引，也未将“伤心凉粉”突出使用；另一方面，被告列举的大量证据证明，民众对“伤心凉粉”的理解为“吃起来很辣、辣得流泪”的小吃，而原告并无证据证明该商标经过其使用取得较高知名度甘肃有名的农产品，并为公众所熟知。被告对伤心凉粉的使用具有正当性，并非商标性使用四川广安岳池县特产，没有攀附商标的故意。最终一审法院驳回原告的全部诉讼请求。

　　二审法院同样认为，该店对“伤心凉粉”字样的使用是非商标性使用，是与钵钵鸡、蛋烘糕等小吃并列，作为店内一道菜品进行展示。此外，四川省内地方县志四川广元凉面、地方年鉴、地方政府部门，相关美食、烹饪专业工具书，报纸期刊、媒体等四川广元凉面，均将伤心凉粉作为名小吃、名菜进行介绍宣传；餐饮经营者、普通消费者也将“伤心凉粉”定位为美食小吃；且原告所举示的证据也反映，其曾将“伤心凉粉”作为特色旅游商品参赛。此类种种都证明“伤心凉粉”是一道菜品名称。

　　事实上，韩先生不是首个被告侵权的，该案也并非“伤心凉粉”商标持有者林元美第一次提起的诉讼，但却是第一次败诉。

　　记者从中国裁判文书网查询到，在此之前，原告林元美起诉的涉“伤心凉粉”商标侵权的诉讼有4件，集中于2013年、2014年，被告涉及四川、重庆甘肃有名的农产品，林元美一方均胜诉。

　　此外，在公开报道《“伤心凉粉”创始人告赢锦里小吃店》中提到，2011年四川广安岳池县特产，林元美一方状告崇州一家小吃店商标侵权，首诉获赔6万元；2013年再告锦里小吃店，同样胜诉获赔2万；同年，其状告重庆磁器口一凉粉店也获赔1.5万。

　　记者了解到，在锦里小吃店一案中，该店于2005年开业，以“乐山钵钵鸡”为店招，仅用“伤心凉粉”小价签标注了商品名称。但林元美一方认为，该店销售的“伤心凉粉”与其注册商标核定使用的服务及商品相同，且商业标示与其注册商标近似，容易使消费者混淆误认，认为构成侵权。最终法院判赔偿林元美2万元。

　　公开报道还提到，林元美一方从2012年开始与一家律师事务所合作，在全国范围内，对滥用“伤心凉粉”的商家进行打假维权。

　　为何同样的使用方式，2023年韩先生的店赢了，而2013年锦里小吃店却赔了2万？法院相关人士表示，法院判决依据当事人的举证，该案中，韩先生一方的举证非常有力，甚至举出了包括地方县志在内的一系列证据，并得到了采信。

　　陈浩然律师也表示，在此前判例中，被告方未能查找到充足且能够支撑其抗辩理由的证据，且大多都未进行法律上的有效抗辩，这直接影响法院对事实部分的判断，有的被告甚至直接认可了自己的侵权行为，可能是最终导致败诉的原因。

　　另据一位不愿具名的法官表示，国家的法律一直在不断补充，对后续社会发展中发生的新事物、新情况，国家也会出台一些《解释》进行完善。因此法院判案时会根据当时颁布的行政法律法规进行处理，“不会是一成不变的。”

　　60多岁的林元美，在成都拥有7家门店。说起“伤心凉粉”的由来，她介绍，1999年她和丈夫进入成都洛带古镇，投入资金后遭遇亏损，因自家曾卖凉粉，为吸引顾客，她和丈夫便开始在当地卖起了凉粉。之后媒体大量报道，他们也在当地小有名气，许多参观、学习的人慕名而来，有经济头脑的她便在2003年申请注册了第一个以“伤心”为元素的文字商标。

　　林元美说，目前与“伤心”有关的商标她拥有40多个，如“古镇伤心凉粉”“洛带伤心凉粉”“伤心酱油”“伤心红油”等都进行了保护性注册，但目前常用的是“客家伤心凉粉”。她表示自家“伤心凉粉”和其他的“完全不一样”，使用的辣椒不同，也不是众人所说的“辣得伤心”，而是“把活儿做伤心、离乡背井的伤心。”对于1993年的《安岳县志》中就有“伤心凉粉”的记载，她表示自己在注册商标时“根本就不晓得这回事。”

　　对于是否是“碰瓷式”维权，林元美表示否认，“是从安全角度考虑。”之前曾出现过顾客吃其他家凉粉拉肚子，他们却被投诉的情况四川广安岳池县特产，维权也是“怕其他人打着‘伤心凉粉’的旗号卖不健康的食品”。她说，对于提醒后就撤掉标识的商家“就算了四川广元凉面，打招呼不听的我们才起诉，我们不靠这个挣钱。”在起诉韩先生前，她表示也曾告知过，“但对方说我们老板不在。”

　　林元美说目前自己专心在做预包装，并未把维权放在第一位，当时给律师确认打假对象时曾明确：直接将“伤心凉粉”打进店招的商家要坚决取缔；其次是做得比较好的伤心凉粉商家，“按我们规范的来，你可以加盟，用我们的产品。”在此次二审结束后，她也询问韩先生一方是否愿意加盟，“对方笑了一下。”

　　至于未来是否会再维权？她表示，对于在店招使用其注册商标的商家，还将继续维权，而对于仅以菜名出现的，或不好再继续提起诉讼，“都像这样判了，我们再咋个打（官司）呢？”

　　林元美说自己每年花在商标维护上的钱都不少，“有专门团队跟踪。”她一再强调，维权并不是要打压其他商家，“可以争取做得好的加盟。”记者在韩先生一案一审判决书中看到，近年来，林元美一方曾对他人申请的“伤心鱼SHANG XIN YU”“王婆伤心粉”“美子伤心凉皮”“周礼伤心”等商标提出异议，最终以上商标被商标评审委员会不予核准注册或宣告无效。

　　记者通过“中国商标网”查询到，林元美在第一次申请43类“伤心凉粉”带图案商标时曾经历诸多波折，她于2007年首次申请，2010年被商标局驳回，后其申请复审，之后在2013年甘肃有名的农产品、2015年进行初审公告时四川广安岳池县特产，该商标又被他人提了异议，直至2015年9月，她才成功拿到商标证书。

　　从事知识产权保护的律师黄先生认为，从该商标的申请过程来看，商标局的驳回以及他人提异议表明“伤心凉粉”是否适合作为商标仍存在争议。商标注册从业人员熊女士分析，林元美注册商标的时间较早，但随着《商标法》越来越完善，审核力度越来越大，“以前能注册的，现在未必能注册成功。”